关键词

80刑法-05虚开-04虚开构成

基本案情

大冒险煤矿（化名）在2003年成为一般纳税人。李白（化名）在2009年成立真心话公司（化名），在2011年成立大冒险分公司。根据裁定书的判断，此时大冒险煤矿和大冒险分公司应该是一套人马两套牌子运作，实际控制人是李白，会计人员是李清照（化名）。李白在2012年将真心话公司和大冒险分公司转让给何仙姑（化名）及其担任法定代表人的及时雨公司（花名）。由于大冒险煤矿在2012年已经停业，只剩余煤2千吨，但是拥有采矿指标有发票领用指标。及时雨公司超额生产了煤矿，但是没有采矿指标。为了利用大冒险煤矿的采矿指标，何仙姑要求李白和李清照配合股权转让时，要求大冒险煤矿配合向采购商风顺公司虚开增值税专用发票，涉及煤矿约为14千吨。大冒险煤矿在虚开增值税税专用发票后，现金全额缴纳对应的销项税额。

一审法院认为被告人李白和李清照主观上不具有偷、骗税目的，客观上也不会造成国家税款流失的虚开行为，不应认定为虚开增值税专用发票犯罪。检察院对此意见极大，大到提出抗诉，认为主观上是否具有偷、骗税的目的以及客观上是否会造成国家税收的流失，并非本罪的构成要件。

法院观点

二审法院认为，如果不从立法宗旨和立法体系认识到保障国家税款不流失的立法目的，也不从社会危害性方面认识到客观上不会、也没有造成国家税款流失的行为不具有严重的社会危害性，而仅从形式上将只要有虚开行为一律以虚开增值税专用发票罪追究刑事责任，明显违背了主客观相一致的基本定罪要求，属于客观归罪。如果简单地按照抗诉意见认定二原审被告人构成虚开增值税专用发票罪，则势必对其施以严重的刑罚，这也与情理不合。于是维持原判

案件点评

我真是要给法院99个赞，很少法院能坚持判决无罪判决，而且坚持的观点是正确的。为什么不给一百个赞，因为法院没有说透其中道理，造成虚开增值税专用发票罪的认知产生更大的分歧。纯粹法律观点，没有会计实际分析，不能分清差异，容易造成类案的错觉。因为在案例指导的地位越来越重要了，很多律师以此作为案例指引，认为如实代开发票不构成虚开增值税专用发票罪，这种观点忽视了本案的关键要点：大冒险煤矿全额现金缴纳了销项税额，但是其他案例的当事人使用了自身的进项税额。

本人遇到类似的两个案件也被认定为虚开增值税专用发票的。一个是走私废物的刑事案件。涉案企业取得进口废纸许可证，但不是实际用废的企业。如同本案的大冒险煤矿拥有采矿指标，但实际没有生产煤矿。涉案企业为了配合使用废纸指标，同时认证抵扣了相关的海关缴款书，被检察机关同时以走私废物罪和虚开增值税专用发票罪起诉的。该案例与本案一样，均符合虚开增值税专用发票的构成要件，但是均不会造成国家损失的。另外一个案件是小规模企业虚开增值税专用发票的。小规模企业根本就不可能使用进项税额，所以也不会造成国家损失的。最后强调一点，虚开增值税专用发票造成的国家损失，是专指增值税的损失，不包括消费税和企业所得税的。